第一章 准备证据材料
一、总的原则
根据民诉法64条的规定:当事人对自己提出的主张,有责任提供证据
民诉法解释90条规定:当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,但法律另有规定的除外。
因此,作为原告,有义务提供证据证明其主张。
关于提供证据的基本原则有:
1.对我方有利的、且彼此之间不存在矛盾的证据要尽可能多的提供,这些证据应当能够形成完整的证据链;
2.对己方不利的证据不要提供;
3.某证据对我方有利的同时也包含不利的事实,如该证据是我方主要依据,应当提供,否则可以不提供;
4.申请证人到庭原则上为一人,以免证人之间所说相互矛盾;
5.提供的证据除了考虑我方的质证意见,还要考虑对方可能对该证据发表的意见并做好应对措施。
总而言之,证据是最关键的环节,没有证据,任你说的天花乱坠、以头抢地也没办法,可能你真的只能去“闹”了。当然,没有任何证据的去闹,自己面临的风险也不小。
二、主要证据材料
1、合同或协议书
你要仔细阅读合同或协议书的各项条款,看看是否有关于解除、退卡退费的相关约定?
是否有限制消费者权利,增加消费者义务的无效的格式条款?
你是否签字?
是否盖有对方单位的公章?
公章跟营业执照是否一致?(在国家企业信用信息公示系统或者企查查等第三方平台可查,进行对比)..
特别说明:有的健身房甚至没有任何合同或者协议书,如果没有合同也不要过于担心,结合其他证据可以证明服务合同关系的成立即可。
2、收据、转账凭条、发票等交易票据
根据这些交易票据的信息,可以证明你已经履行了付费的义务,同时上面可能会有单位的信息,也可以结合该信息识别被告身份。有些健身房特意为了增加消费者诉讼难度,用关联公司开票盖章,这些都是需要你注意核对的,不然到时候立案会比较麻烦。
3、一些促使你退卡退费的事实及相应证明材料
如聊天记录、监控等,主要指的是如教练离职、闭店、受伤等等情况
4、与相关负责人的聊天记录、录音、录像
此条可以使证据更加充分,使事实更加明确,即使跟对方交涉,也要有意识地引导对方自认(承认)你暂时没有掌握但却必要的事实或证据。
5、其他
第二章 相关法律法规与案例检索
1.消费者权益保护法
第二十六条
经营者在经营活动中使用格式条款的,应当以显著方式提请消费者注意商品或者服务的数量和质量、价款或者费用、履行期限和方式、安全注意事项和风险警示、售后服务、民事责任等与消费者有重大利害关系的内容,并按照消费者的要求予以说明。经营者不得以格式条款、通知、声明、店堂告示等方式,作出排除或者限制消费者权利、减轻或者免除经营者责任、加重消费者责任等对消费者不公平、不合理的规定,不得利用格式条款并借助技术手段强制交易。格式条款、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的,其内容无效。
第五十三条
经营者以预收款方式提供商品或者服务的,应当按照约定提供。未按照约定提供的,应当按照消费者的要求履行约定或者退回预付款;并应当承担预付款的利息、消费者必须支付的合理费用。
2.某省消费者权益保护条例(以江苏省消费者权益保护条例为例)
第二十七条 经营者以预收款方式提供商品或者服务,应当与消费者明确约定商品或者服务的数量和质量、价款或者费用、履行期限和方式、安全注意事项和风险警示、售后服务、民事责任等内容。未作约定或者约定不明确的,应当作有利于消费者的解释。
经营者发行单用途预付卡(含其他预收款凭证)的,单张记名卡限额不得超过五千元,单张不记名卡限额不得超过一千元。其中,个体工商户需要发行单用途预付卡的,单张限额不得超过一千元。预付卡不得设定有效期。
经营者应当对其发放的单用途预付卡向消费者提供担保。鼓励经营者在商业银行开立预付卡资金存管账户,在经营场所定期公示预付卡资金总量和使用情况。
经营者应当保存合同及履行的相关资料,方便消费者查询、复制;相关资料应当至少保存至合同履行完毕后两年。
第二十八条 经营者以发行单用途预付卡方式提供商品或者服务的,消费者有权自付款之日起十五日内无理由要求退款,经营者可以扣除其为提供商品或者服务已经产生的合理费用。
经营者未按照约定提供商品或者服务的,应当按照消费者的要求履行约定或者退回预付款。未消费的,应当全额退款并承担预付款的利息;已经消费的,应当按照原约定的优惠方案扣除已经消费的金额,予以退款并承担退款部分的利息。
经营者停业、歇业或者变更经营场所的,应当提前一个月通知已交预付款的消费者,并按照前款规定承担责任。
经营者未事先通知已交预付款的消费者并作出妥善安排,不提供或者不按照约定提供商品、服务又无法联络的,视为欺诈行为。
3.民法典部分法律条文
第四百九十六条 格式合同的订立要求、说明义务
格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。
采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提示对方注意免除或者减轻其责任等与对方有重大利害关系的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务,致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的,对方可以主张该条款不成为合同的内容。
第四百九十七条 格式条款无效的情形
有下列情形之一的,该格式条款无效∶
(一)具有本法第一编第六章第三节和本法第五百零六条规定的无效情形;
(二)提供格式条款一方不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利;
(三)提供格式条款一方排除对方主要权利。
第四百九十八条 格式合同的解释
对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款。
第五百六十三条 合同的法定解除
有下列情形之一的,当事人可以解除合同∶
(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;
(二)在履行期限届满前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;
(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;
(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;
(五)法律规定的其他情形。
以持续履行的债务为内容的不定期合同,当事人可以随时解除合同,但是应当在合理期限之前通知对方。
4.其他相关法律法规
会计法、税法、发票管理办法、体育法、全民健身规划纲要等等。
5.案例检索
关于类似案例的检索,可以到裁判文书网、无讼案例、企查查、天眼查、启信宝等渠道查询该单位或类似案件的审理情况,做到心中有数、有的放矢。
第三章 撰写诉讼文书
1.民事起诉状法本
2.撰写证据目录
以下证据目录为参考范本,实际要根据你自己的案件情况,结合你准备的现有证据材料,按顺序填入以下表格
第四章 协商、投诉或起诉
1.协商
关于协商,理论上来说,什么时候都可以协商,但比较合适的契机,主要有两个:一个是掌握充分证据之后,还有一个是拿到传票之后。
2.投诉
(1)12315投诉,你可以选择打电话、公众号平台、app投诉的方式
(2)报警,在健身房产生纠纷时可以报警现场调解,不要期望jc现场给你把问题解决了,主要目的是要一份接处警记录,作为证据使用。比如你在健身房受伤了,防止健身房抵赖,可以通过报警的方式来固定证据。
3.起诉
民诉法119条规定:起诉必须符合下列条件:
(一)原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织;
(二)有明确的被告;
(三)有具体的诉讼请求和事实、理由;
(四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。
(1)起诉状的首要任务
起诉状的本质意义在于提起诉讼,启动诉讼程序,在确保事实描述清晰的情况下,尽可能言简意赅。简言之,起诉状首要任务是避免犯错,用精简语言书写诉状,也可以最大限度的避免出现错误。
(2)关于管辖法院
首先要看是否存在协议管辖,根据民诉法34条的规定,约定管辖法院必须是与争议有实际联系的地点,与实际争议无联系的地点,即便进行了约定也是无效的。
通常来说,主要看合同履行地或者被告所在地,二者择其一即可。
(3)立案
准备好以下材料到管辖法院去立案:
①自己的shen/份证复印件两份(给法院一份,自己留一份备用);
②对方单位的营业执照或者工商信息打印两份(在国家企业信用信息公示系统官网可以查到)(给法院一份,自己留一份备用)
③起诉状、证据目录、证据材料(按目录所示的顺序整理好)各三份(给法院两份,自己留一份);
④你可以选择网上立案,也可以选择现场立案,如果去法院不是很远的话,建议现场立案。进门之后尽快取号,等叫号去立案走流程就行了。
(4)诉前调解、开庭或和解。
首先你心里要有一个底线,考虑是否还有诉前调解的必要,除此之外有的法院也会“要求”你同意诉前调解。一般能走到这一步的,我也不建议诉前调解,最好是开庭处理,庭上也是可以和解的嘛,只要对方给出了合理的方案就可以考虑和解、撤诉。比如对方愿意全额退款,当庭履行或者数额较大的分期履行(要是分期履行的,你要注意约定好时间、违约条款,一并执行的条款等等,并且要求书记员写到调解书里)
(5)强制执行
如果胜诉后,被告届期不执行,你可以立即到原法院申请强制执行。带上生效法律文书、shen/份证复印件、写一份强制执行申请书即可。
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